cuales son las escuelas del derecho constitucional

[ Links ], Kramer, Larry, The people themselves. En igual sentido Uprimny, cit., p. 124. En consecuencia se propone un derecho constitucional también orientado a los procedimientos, cuya misión sea mejorar el proceso democrático y, animado por las elecciones controvertidas de valores, afirme que las controversias más importantes deben ser decididas a través de la política democrática.103 Es que, como afirma Waldron: en la medida en la que estos tan aclamados valores objetivos no logren aparecer ante nosotros [...] en formas que no dejen margen para desacuerdos adicionales sobre su carácter, todo lo que tenemos en la tierra son opiniones o creencias sobre valores objetivos...104, Por lo que una teoría de derechos necesariamente debe complementarse con una teoría de la autoridad, cuya función será determinar qué decisiones se tomarán cuando los miembros de una comunidad están en desacuerdo acerca de qué decisión es la correcta.105, Ahora bien, esta primera caracterización podría sonar muy "radical" si no fuera porque para elegir ese procedimiento de toma de decisiones, se apela a valores sustantivos: así el mismo autor sostiene que en las circunstancias de la política106 el derecho de participación en pie de igualdad tiene una primacía absoluta porque honra el valor de la igual dignidad y autonomía personal, un valor subyacente a la misma noción de derechos.107 Así se "cierra el círculo", dado que el derecho a participar en términos equitativos en las decisiones que el procedimiento pueda contemplar, es la clave para determinar la mayor o menor legitimidad de un procedimiento para la toma de decisiones colectivas.108, Quienes comparten este modelo de legitimidad, reclaman a los sustancialistas el optar por un esquema de justificación instrumental,109 es decir, valioso en tanto susceptible de generar mayor probabilidad de respuestas correctas, desconociendo una dimensión importante a la hora de evaluar el diseño de las instituciones. 208 En términos de Zagrebelsky, El derecho dúctil, cit., p. 12. [ Links ], Alterio, Ana Micaela, "La 'esfera de lo indecidible' en el constitucionalismo de Luigi Ferrajoli: un análisis crítico", Universitas. ser descubierto por la razón humana. Agradezco a Roberto Niembro Ortega los comentarios, sugerencias y la discusión que tanto ayudaron a la preparación de este trabajo. 1948, 1963. En la constitución de Ecuador, se habla de "Participación en democracia" en el título IV, capítulo primero, sección tercera. Ya vimos que el neoconstitucionalismo confía en que los jueces velarán por esos valores sustantivos que el procedimiento no debería vulnerar. (alta política) que se refleja en la "inflación" del derecho constitucional. Aunado a un desmedido protagonismo del liderazgo presidencial, que amenaza la profundización democrática en tanto debilita los contrapesos institucionales, restringe la auto-organización popular y hace peligrar la participación y el pluralismo político y social,254 lo que podría reforzar tendencias autoritarias en la región y convertir a la democracia participativa en una mera ilusión.255 El sortear estos riesgos es uno de los desafíos que enfrenta la región y que debe guiar la arquitectura institucional del nuevo constitucionalismo latinoamericano. 137 Balkin, "Populism and Progressivism as Constitutional Categories", cit., p. 1945. [ Links ], Atienza, Manuel, "Argumentación y Constitución", en Aguilo Regla, Josep et al, Fragmentos para una teoría de la Constitución, Madrid, Iustel, 2007. 1. cit, p. 38. Resulta fundamental dilucidar a qué teoría de la democracia responde el nuevo constitucionalismo latinoamericano ya que allí descansa toda su legitimidad. Artículo 3o.-. cit. But [...] we nonetheless see a more significant role for the institution of judicial review in realizing constitutional values than does Kramer", p. 1029. Con sus palabras: "We agree with Kramer that constitutional law must in the end find its legitimacy in the constitutional culture of nonjudicial actors. En definitiva lo que revelan es que un proceso de diálogo así pensado, termina cuando la propia Corte viene a estar de acuerdo con sus adversarios, otorgándole una prioridad normativa sobre sus interlocutores158 que ya vimos, para la mayor parte de los populares no es justificable. 21, Kluwer Law International, 2002. contenido su código moral superior, de lo cual se deduce que una ley se Kramer, Larry, "Undercover Anti-Populism", cit., p. 1344. ), Neoconstitucionalismo(s), cit., pp. Dentro de sus principales precursores podemos destacar a Karl Lewellyn, Otro partidario de la teoría realista lo fue Jerome Frank, este filósofo Así se suele calificar a estos arreglos como "elitistas" o de "constitucionalismo fuerte".47 Lo común a estas posturas es que identifican a las decisiones mayoritarias como potencialmente peligrosas y dan al derecho el lugar de la "corrección", ubicándolo como instancia externa a la política, que evita los excesos de mayorías coyunturales. Más Detalles. Francia durante el XIX y creía que el derecho había quedado totalmente 2. ed., Siglo XXI de España, 2008. construcciones hipotéticas. [ Links ], Pozzolo, Susanna, "Un constitucionalismo ambiguo", en Carbonell, Miguel (ed. Establecimiento donde se imparte cualquier tipo de especial enseanza: escuela de Derecho, ingenieros, de adultos, tcnica. tendencia positivista para comprender la vida y los problemas en los tribunales De forma coherente a los modelos de legitimidad, la mayor parte de los neoconstitucionalistas sostienen lo que se puede llamar una democracia "sustancial" que da un valor técnico a la regla de las mayorías.65 Así se sostiene que "debemos abandonar la idea popular de que la regla de la mayoría es un procedimiento de toma de decisiones especialmente justo, incluso en política. 234 Viciano y Martínez, op. ), Teoría general de la política, Madrid, Trotta, 2003. 77 Nino habla de tres casos excepcionales en los que correspondería dicho control encaminado a proteger las condiciones que harían epistémicamente confiable el ideal democrático: 1) el control del procedimiento; 2) la defensa de la autonomía personal y 3) la protección de la constitución como resultado de la acción colectiva. Esta sujeción ha tenido lugar a través de la incorporación, en constituciones rígidas, de principios ético-políticos [...] transformados, de fuentes de legitimación política o externa en fuentes de legitimación (y si son violados, de deslegitimación) también jurídica o interna".24 Así, "el derecho ya no regula sólo su 'ser' sino también su 'deber ser'; no programa sólo los comportamientos humanos sino que también se proyecta a sí mismo, vinculándose a opciones positivas (de hacer) y negativas (de no hacer) en garantía de los derechos fundamentales; ya no se funda sólo sobre el principio autoritas, non ventas facit legem, sino que también sobre el principio de la coherencia, y por lo tanto de la veritas que lógicamente debe caracterizar el juicio de compatibilidad de las normas de grado inferior con las de grado superior. [ Links ], Pérez Calvo, Alberto, "Características del nuevo constitucionalismo latinoamericano", en Storini, Claudia y Alenza García, José Francisco (dirs. Lo cierto es que estos arreglos institucionales hacen que la teoría sea calificada de "elitista" o "progresista", para usar la terminología de Balkin, y que se enfrente directamente con las posiciones "populistas".54 La principal diferencia que encuentra Balkin entre estas formas de pensamiento tiene que ver con la actitud que toman frente a las creencias, actitudes y acciones de la masa de "ciudadanos comunes".55, Así el "progresismo" históricamente habría estado preocupado por el buen gobierno y las políticas públicas ilustradas para el bien común. [ Links ], Ferrajoli, Luigi, "Costituzionalismo principialista e costitucionalismo garantista", Giurisprudenza costituzionale, vol. 268 Según la clasificación de Gargarella, Roberto, Los fundamentos legales de la desigualdad. En igual sentido Prieto Sanchís, Justicia constitucional y derechos fundamentales, cit, p. 170. estos de Santo Tomas de Aquino. 9 Véase Viciano Pastor, Roberto y Martínez Dalmau, Rubén, "Fundamento teórico del nuevo constitucionalismo latinoamericano", en Viciano Pastor, Roberto (ed. De hecho podría decirse del neoconstitucionalismo, que la etiqueta es en buena medida un intento de racionalización post hoc del pensamiento de varios autores que comparten características comunes pero también muchas diferencias.1 Eso ha llevado a que se hable no de un neoconstitucionalismo sino de neoconstitucionalismos2 o a que se agreguen adjetivos calificativos a los términos, como por ejemplo neo-constitucionalismo conceptual o normativo3 o constitucionalismo garantista.4 Algo similar ocurre con los constitucionalistas populares,5 que no siempre se reconocen bajo esta signatura o que marcan sus diferencias también con el uso de adjetivos del tipo constitucionalismo democrático6 o constitucionalismo popular mediado.7 Ni hablar del llamado nuevo constitucionalismo latinoamericano que, aunque podría considerarse "un modelo teórico que tiene expresión —con modalidades distintas— en algunas realidades constitucionales,8 lo cierto es que su desarrollo se ha producido más bien "en el extrarradio de la academia, producto más de las reivindicaciones populares y de los movimientos sociales que de planteamientos teóricos coherentemente armados"9 y por tanto, también es muy diversa. 37 Zurn, Christorpher F., "Deliberative democracy and constitutional review", Law and Philosophy, num. Teoría del derecho y de la democracia, t. I: Teoría del derecho, trad, de Perfecto Andrés Ibáñez, Juan Carlos Bayón, Marina Gascón, Luis Prieto Sanchís y Alfonso Ruiz Miguel, Madrid, Trotta, 2011. Que no complejidad lingüística, "debido a la voluntad de trascender el constitucionalismo de élites hacia un constitucionalismo popular". acción, para ellos. 227 Salazar, "El nuevo constitucionalismo latinoamericano", cit., pp. Un diálogo entre Manuel Atienza y Francisco Laporta", El Cronista del Estado Social y Democrático de Derecho, núm. Lo que no quiere decir que el contexto cultural, histórico y político no sea importante o incluso determinante a la hora de pensar en aplicar las propuestas normativas a determinadas realidades. derecho estático y cerrado, que no admitía cambios, pero que sin embargo podía ), El constitucionalismo contemporáneo. 811, 843. (Derecho constitucional colombiano) evidencia 4 informe actividad de investigacion (2176107) . 31 y 32. 259 En este sentido, la mayor parte de las reformas se proyectan hacia el futuro, pues "más que intentar codificar las relaciones de poder existentes, son documentos jurídicos que tienden a delinear un modelo de sociedad a construir. 26 y 27. 210 Noguera Fernandez, Albert, "What do we Mean When we Talk about <>? 25, 38. 135 Kramer, "Undercover Anti-Populism", cit., p.1352. Entonces, como se hizo en los apartados anteriores, circunscribiré mi análisis del nuevo constitucionalismo latinoamericano al tipo de legitimidad al que se afilia (1) los arreglos institucionales que propone, (2) la teoría de la democracia que subyace, y (3) la relación que establece entre derecho y política, (4), consciente de que muchas otra cuestiones quedarán pendientes para otra oportunidad. La Constitución ecuatoriana del 2008 en perspectiva, Quito, Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, 2008, pp. 2-¿Cuál fue la primera Constitución que incluyo derechos sociales? Gargarella, Roberto y Martí, José Luis, "Estudio Preliminar. cit., pp. En este sentido el Estado Constitucional resultaría ser precisamente "la juridificación de la democracia".67, Según la definición de Ferrajoli, por democracia "sustancial" se entiende el conjunto de límites y vínculos impuestos por los derechos y por los principios constitucionales tanto a la validez de las leyes como a la democracia política.68 En una línea similar, Dworkin propicia una democracia "asociativa",69 frente a la noción "mayoritaria" de la democracia: "la concepción asociativa no considera la democracia independiente del resto de la moralidad política; según esta concepción, necesitamos una teoría de la igualdad asociativa para decidir qué es o qué no es una decisión democrática, y necesitamos recurrir a las ideas de justicia, igualdad y libertad para construir tal teoría. 178 Como lo hace Ferrajoli, Principia Iuris, cit., t. I, pp. 4-68, donde el autor plantea el problema de la "multiplicidad" dentro de la comunidad y de cómo los miembros de diferentes comunidades de sentido, inevitablemente generan sus propias interpretaciones de la ley, basadas en su propio nomos y en su propia narrativa. En la misma línea crítica a todo tipo de revisión judicial encontramos a Levinson, Sanford, Constitutional Faith, Nueva Jersey, Princeton University Press, 1988. 3, 1993, p. 532, distingue dos tipos de "sensibilidades" y las llama "antipopulista" y "populista", p. 553. Universidad Tecnológica ECOTEC. Por eso ésta pretende ser una pequeña contribución al debate sobre las múltiples posibilidades abiertas dentro de nuestra disciplina. ), Constitucionalismo popular en Latinoamérica, en prensa. El constitucionalismo popular. Este sentido conlleva la actitud de ser pragmático, de 116, 127; también el autor en "Imperio de la ley y constitucionalismo. Pero nuevamente, podemos encontrar en las que propician ciertos rasgos comunes que intentaré reflejar aquí brevemente. Los arreglos institucionales en el neoconstitucionalismo. 215 De hecho hay una voluntad expresa de "trascender el constitucionalismo de élites hacia un constitucionalismo popular", Viciano y Martínez, op. Estos (as) ciudadanos (as) con conciencia de ser sujetos de nuevos derechos se experimentan a sí mismos como víctimas, sufriendo los efectos negativos del cuerpo del derecho. De hecho muchos de ellos no se reconocerían como parte de las propuestas a las que se los adscribe; en este sentido advierte una de las "creadoras" del término neoconstitucionalismo que el mismo fue pensado para un "objeto" identificado, reconstruido o inventado en el momento en que se lo nominó, un objeto de confines opacos y de difícil interpretación. [ Links ], Nino, Carlos Santiago, La constitución de la democracia deliberativa, trad, de Roberto Saba, Barcelona, Gedisa, 2003. En otro plano, sin rechazar la constitucionalización de derechos, Bayón reflexiona: "La idea de que no es legítimo usar el 'derecho de autonomía pública' para decidir acerca de los derechos fundamentales, simplemente porque puede producir decisiones que los vulneren y su vulneración es injustificable, olvida precisamente que las decisiones son inevitables y que el hecho de que uno de los procedimientos de decisión posibles sea falible no puede ser por sí solo una razón suficiente para descartarlo cuando todos los demás también lo son".131 De allí también la necesidad de desmentir, por exagerada y parcial, la asunción que los jueces conformen un "foro de principios" donde se puedan abordar/interpretar mejor las cuestiones centrales del derecho constitucional.132, Así se comienza por desmitificar la idea según la cual los jueces siempre actúan sesudamente, ponderando cuestiones de principios antes de resolver y dando explicaciones cuidadosas que reflejen esa reflexión profunda acerca de los dilemas teóricos y filosóficos que enfrentan.133 A la par que se cuestiona la imagen que presenta a unos legisladores que actúan prácticamente como autómatas, incapaces de deliberar seriamente acerca de nada, que son irresponsables, emocionales, irracionales y que representan únicamente intereses privados.134 Se explica que no hay ninguna evidencia empírica para sostener que los jueces hacen un mejor trabajo que las otras ramas políticas cuando se trata de cuestiones de principios.135 Entonces, con mayor razón se tornan necesarios argumentos contundentes para quitar estas decisiones de manos de la ciudadanía.136, De fondo lo que se busca son criterios de legitimidad para la toma de decisiones de cualquier tipo, con una fuerte sospecha hacia las élites —sean éstas académicas, sociales o políticas— y sus reclamos de experticia y juicio superior.137 En materia institucional, eso se traduce, además de en el aludido cuestionamiento a la idea de rigidez constitucional y de que un grupo de jueces pueda "tutelar" los intereses de la mayoría, en una preferencia por la participación popular en las estructuras políticas y económicas que afectan la vida de la ciudadanía junto a una idea de rotaciones regulares en los puestos de autoridad y poder.138, Esta reivindicación de la participación es de los intereses y las actitudes de la "gente común", con su ínsita indisciplina, sin mediaciones que le den forma o los "refinen",139 aunque sin llegar tampoco a una idea romántica de ello.140 Así, frente al aislamiento o la pasividad,141 se resalta el valor de la "energía política ordinaria" (que se tratará de canalizar a través de las instituciones) a fin de hacer a los gobiernos mejores y más sensibles a las demandas de las personas a las que pretenden servir.142 Con esto se intenta desenmascarar el prejuicio que implica el miedo a esa energía política o incluso a la influencia que las opiniones mayoritarias puedan tener en los gobiernos; prejuicio que —se afirma— busca mantener el status quo y a los gobiernos concentrados en los intereses de los más poderosos.143, De esto resulta un derecho constitucional cuya misión central es promover la regla de la mayoría,144 donde el papel de la gente no está confinado a actos ocasionales de elaboración constitucional, sino que incluye un control activo y continuo sobre su interpretación y ejecución.145 Se argumenta que los principios constitucionales y las ideas que se generan fuera de los tribunales son cruciales para expandir las posibilidades de desarrollo constitucional y para aliviar las tensiones que ocasionalmente se presentan entre el derecho constitucional y la cultura en la que éste opera.146 Para esta visión, no hay temas que estén categóricamente vedados a la regla de la mayoría.147 De hecho, en un sistema ideal de regla de la mayoría cada asunto debe ser un asunto político, abierto a la controversia política". Este último autor es bien claro al explicar que en el "coto vedado" han de resguardarse los derechos fundamentales no negociables, condición necesaria de la democracia representativa y que sólo fuera de este "coto vedado" cabe el disenso, la negociación y la tolerancia. ed., trad, de Manuel Atienza e Isabel Espejo, Madrid, Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, 2008. 241 Según lo que Martí, José Luis, La república deliberativa, cit., p. 71 considera los puntos en los que coinciden los defensores de la democracia agonista o radical. Este es el punto de partida que encontramos en el neoconstitucionalismo y que —incluso a su pesar— lo acerca a teorías iusnaturalistas. cit, p. 485. planteamientos se basan en establecer que. Haz clic aquí para obtener una respuesta a tu pregunta ️ Cuáles son las instituciones del derecho constitucional? 194 Salazar, "El nuevo constitucionalismo...", cit, pp. 44 Garzón Valdés, "La alternativa del disenso. Otra nota de originalidad en este aspecto surge de la implementación de nuevas funciones y poderes del Estado que se apartan de la tripartición liberal clásica. Conforme a sus procedimientos de estudio, se puede clasificar al Derecho Constitucional en cuatro tipos o ramas: Derecho Constitucional Clásico. 76 y 77. Derecho administrativo. 232 Maestro Buelga, Gonzalo, "El nuevo constitucionalismo económico latinoamericano", en Storini y Alenza (dirs. Véase Aguiló Regla, Josep, "Sobre las contradicciones (tensiones) del constitucionalismo y las concepciones de la constitución", en Carbonell, Miguel y García Jaramillo, Leonardo (eds. [ Links ], Gargarella, Roberto, "Acerca de Barry Friedman y el <>", Revista Jurídica de la Universidad de Palermo, año 6, núm. para el artículo 1 de la constitución de Ecuador o "...Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario, libre, independiente, soberano, democrático, intercultural, descentralizado y con autonomía" según el artículo 1o. Realiza un cotejo de los diferentes textos . II. 16 y 17. 112 Véase sobre el punto Martí, José Luis, La república deliberativa. 177 Ibidem, pp. Una defensa republicana de la constitucionalidad de la democracia, trad, de Jorge Urdánoz Ganuza y Santiago Gallego Aldaz, Madrid, Marcial Pons, 2010. Aunque este autor afirma que el modelo de democracia populista no es el de un diálogo prolongado, sino el de "revoluciones periódicas" en "Populism and Progressivism as Constitutional Categories", cit., p. 1988. También, las instituciones y organización territorial del mismo. 82 Vale aclarar que aquí la legitimidad no hace alusión a la legitimidad política o externa —es decir, a los parámetros no jurídicos, ético-políticos— sino que se redefine como término teórico-jurídico para designar la regularidad de las situaciones y de las normas. ), Teoría del neoconstitucionalismo. c) estado, gobierno y sociedad. La ley del más débil, 5a. Parker, op. 70 Dworkin, La democracia posible, cit., p. 170. 1, 2000. 87-107. Aunque el autor conceptualiza el fenómeno más allá del neoconstitucionalismo, son varios autores los que usan esta categoría para caracterizar al neoconstitucionalismo. segundo, los casos se explican recurriendo a ideas que están más allá de su Specifically, I will explore the normative pretensions of each theory; the substantial and procedural models of democratic legitimacy that in my opinion support neoconstitutionalism, popular constitutionalism and new constitutionalism respectively; the institutionalization of judicial review proposed by each theory; the theories of democracy that are implicit in each model, and finally, how the relation between constitutional law and politics is conceived. 20, 36. XIII-XVI. [ Links ], Post, Robert y Siegel, Reva, "Roe Rage: Democratic Constitutionalism and Backlash", Harvard Civil-Rights Civil-Liberties Law Review 42, 2007. 111-129. [ Links ], Habermas, Jürgen, Facticidad y validez sobre el derecho y el Estado democrático de derecho en términos de teoría del discurso, 5a. ), Theories of Rights, Nueva York, Oxford University Press, 1984. 11 y 12. 21, Kluwer Law International, 2002, p. 476. Es que es difícil pensar en el establecimiento de modelos de justicia constitucional fuerte que al tiempo, pretendan una participación amplia de los movimientos sociales y la ciudadanía en general para la determinación del contenido constitucional.227 Esa conciliación parece ser la aspiración del nuevo constitucionalismo latinoamericano, aunque habrá que ver en la práctica si es viable. La educación primaria y la secundaria son obligatorias. El presente artículo pretende analizar la evolución del Derecho Constitucional, a partir de algunos de los momentos históricos trascendentales que sirven de escenario a esta disciplina, insertando los principales retos y las discusiones actuales en torno a su valor ordenador para los distintos sistemas políticos y sociales. El máximo exponente [ Links ], De Lora, Pablo, "Luigi Ferrajoli y el constitucionalismo fortísimo", en Carbonell, Miguel y Salazar, Pedro (eds. En el primero, los ), Democracia deliberativa y derechos humanos, Barcelona, Gedisa, 2004. ), Estudios sobre el nuevo constitucionalismo latinoamericano, Valencia, Tirant Lo Blanch, 2012. 992 y 993. Moreno, op. Las Escuelas del Derecho y su Evolución. VI. Como explica el autor: "Se trata, sobre todo en el caso de Ecuador, de un órgano de contra-poder, conformado por representantes de la sociedad civil, contra las decisiones del gobierno, aunque en la práctica, la intromisión del gobierno en el proceso de nombramiento de sus miembros haya mermado sus potencialidades de control y enfrentamiento contra el Poder". Por ejemplo, la constitución venezolana en su artículo 70 prevé la participación ciudadana en la elección de cargos públicos, el referendo, la consulta popular, la revocatoria del mandato, las iniciativas mencionadas, el cabildo abierto y la asamblea de ciudadanos y ciudadanas. 3-33. Por ello —continúa el autor— quien pretenda abrir la puerta del "coto vedado" y transformar derechos fundamentales en objeto de disenso y negociación,44 elimina la posibilidad de que la democracia pueda satisfacer la pauta de corrección moral que de ella se espera.45. ), El derecho en América Latina, cit., p. 97. contradecir la ley divina. [...] El límite real al poder de decisión de la mayoría no son los derechos constitucionalizados, sino lo que el órgano que ejerza el control jurisdiccional de constitucionalidad —o incluso meramente la mayoría de sus miembros— establezca que es el contenido de esos derechos: porque, por discutibles que puedan parecemos las decisiones que adoptan, su firmeza no está condicionada a su corrección material. El texto original del citado artículo contemplaba la enseñanza ed., trad, de Jorge Malem Seña, Barcelona, Gedisa, 2004. distinguió tres estados en la evolución de la humanidad: teológico, metafísico El nuevo constitucionalismo latinoamericano. encerrado en los Códigos y que estos esfinges legislativos eran más que El positivismo mantiene en vigencia en nuestro país, en donde la 42 y 43. 1. Esta corriente tuvo sus primeros reflejos con Aristóteles y Platón, 125 y ss. analogía, el razonamiento a contrario, la inducción y la deducción son sus medios. Desafíos constitucionales. Este mismo autor hace la distinción entre formas fuertes y débiles de control judicial, prefiriendo las segundas, que se distinguirían porque: 1) la legislatura tiene el poder de repudiar las especificaciones (specification) —de principios constitucionales abstractos— que hace la Corte y 2) el proceso interactivo de especificación y revisión —que se da entre Corte y Legislatura— puede ocurrir en un período de tiempo relativamente corto. 21 y 22. Revista Realidad 151, 2018. [ Links ], Bayón, Juan Carlos, "Derechos, Democracia y Constitución", en Carbonell, Miguel (ed. Ferrajoli, Luigi, "Costituzionalismo principialista e costitucionalismo garantista", Giurisprudenza costituzionale, vol. Los movimientos de los "sin derecho todavía" (respecto del derecho vigente) comienzan una lucha por la inclusión de los "nuevos" derechos en la "lista" histórica de los derechos ya aceptados, institucionalizados, vigentes. ), Materiales sobre neoconstitucionalismo y nuevo constitucionalismo latinoamericano, Navarra, Aranzadi, 2012. La actual Constitución fue expedida el 5 de febrero de 1917 y entró en vigor el primero de mayo de ese año. cit., p. 173. Así, por ejemplo con respecto a las legislaturas, se afirma que si bien no operan en una especie de situación ideal de diálogo de tipo habermasiana, eso no quiere decir que el proceso legislativo no sea deliberativo o provisto de principios.172, Este grupo de pensadores, en general, tiene la convicción de fondo de que la democracia tiene un valor moral que el constitucionalismo no posee.173 Reconocen la importancia de los derechos fundamentales pero impugnan la idea de insertarlos en una constitución rígida que los sustraiga de la deliberación democrática, pues según creen, la mejor manera de proteger los derechos es dejándolos en manos de la ciudadanía. Vimos que el neoconstitucionalismo deja en manos de los jueces la decisión última, negándole el carácter de política y disfrazándola de tecnicismos como la "ponderación".182 En cambio los populares insisten en que sea "el pueblo" el que vaya configurando el derecho constitucional como ley política a través de sus movilizaciones políticas.183 Esto se lleva a cabo a través de un diálogo entre las distintas ramas del gobierno y la gente184 que permite hablar de "the living constitution" (la constitución viva) como sensible al, y garante del cambio social.185, Hago referencia al punto de vista interno porque lo que está en juego es la interpretación/concreción de las posibilidades del texto constitucional positivizado; sin embargo, estas mismas movilizaciones pueden estar pugnando por una modificación del texto constitucional, en cuyo caso el análisis pasa a ubicarse en el punto de vista externo. Esta idea de que los tribunales deben proteger a la constitución de la corrupción de la política, o en otras palabras, proteger a la constitución de la gente, es llamada "Juricentric Constitution" por los populares. Sobre lo mismo viene insistiendo Gargarella, "Pensando sobre la reforma constitucional en América Latina", cit., pp. Considero que la reflexión es pertinente dado la última ola de reformas que se ha dado en numerosos países de América Latina y lo pobres que han resultado ser sus contribuciones en términos de democratización, igualdad o justicia.263 En este sentido, no se pretende aquí propiciar un "modelo", sino tener en cuenta qué bases los animan a la hora de imaginar estructuras propias para nuestras realidades concretas. donde el autor afirma: "Los teóricos discrepan sobre si la democracia es algo más que un ideal procedimental, pero ciertamente entraña al menos la idea de un procedimiento político constituido en parte por determinados derechos". francés, sostenía que la tarea que debe realizar el intérprete consiste en [ Links ], Post, Robert y Siegel, Reva, "Protecting the Constitution from the People: Juricentric Restrictions on Section Five Power", Indiana Law Journal 78, 2003. Three Models of Deliberative Democracy", Ratio Juris, vol. 1.5 Integralidad. cit., p. 85; en igual sentido Uprimny, cit., p. 116. Democracia deliberativa y derechos humanos, cit., p. 262. [ Links ], Cover, Robert, "The Supreme Court, 1982 Term- Foreword: Nomos and Narrative", Harvard Law Review 97, 1983. Así, he elegido para analizar el neoconstitucionalismo por la enorme influencia que esta doctrina ha tenido en la región,264 así como por la adopción que se ha hecho de varias de sus propuestas, muchas veces sin reparar en las consecuencias que podían tener dentro del marco institucional en el que se incorporaban; de rasgos marcadamente elitistas.265 Un ejemplo claro en este sentido es la proliferación de derechos en las cartas fundamentales y a su vez la creación de Tribunales Constitucionales, medidas ambas que, como podrían advertir los populares, "amenazan con cercenar el espacio de la discusión democrática".266. Véase Gargarella, "El nacimiento del constitucionalismo popular...", cit.. Asimismo algunos intentan demostrar cómo el sostener un compromiso fuerte con la idea de derechos no implica necesariamente apoyar un sistema institucional con control de constitucionalidad de las leyes y para ello se valen de la experiencia de países donde no existe tal control (fuerte) y se respetan igualmente los derechos fundamentales. [ Links ], Waldron, Jeremy, "A Right-Based Critique of Constitutional Rights", Oxford Journal of Legal Studies, vol. La historia y evolución del constitucionalismo contemporáneo y su impacto en el desarrollo de las sociedades actuales, fue el tema central en la primera jornada de exposiciones de expertos nacionales e invitados internacionales al 'XI Congreso Internacional de Derecho Constitucional: Bicentenario y Constitucionalismo Contemporáneo . ", cit. Cabe aclarar, como veremos infra, que estas definiciones no son compartidas por todos los populares. Pero están quienes consideran que habiendo cambiado el objeto de investigación, es necesario un cambio radical de metodología. 72 Mucho se ha escrito sobre la democracia deliberativa, en este sentido véase Elster, Jon (comp. 87 Zagrebelsky, "Jueces constitucionales", cit., p.96. 57 O "anti-populismo" como discurso convencional en el derecho constitucional. Un diálogo entre Manuel Atienza y Francisco Laporta", El Cronista del Estado social y Democrático de derecho, núm. [ Links ], Parker, Richard, "Here, The People Rule: A Constitutional Populist Manifiesto", Valparaiso University Law Review, vol. [ Links ], Gargarella, Roberto, "El nuevo constitucionalismo latinoamericano: Promesas e interrogantes", disponible en http://www.palermo.edu/Archivos_content/derecho/pdf/Constitucionalismo_atinoamericano.pd. 156 Post y Siegel, "Popular Constitutionalism, Departamentalism, and Judicial Supremacy", cit., p. 1039. Por lo tanto, para la escuela de la exégesis el Pero una comunidd es algo más que la obra de la naturaleza estrechamente relacionada con lo biológico; y una sociedad es algo más que una obra de la razón y, por consiguiente, muy relacionada con las propiedades intelectuales y espirituales del hombre . ), El canon neoconstitucional, Madrid, Trotta, 2010, p. 247. 128 La seguridad se ve reflejada en el convencimiento de que la formulación propia refleja adecuadamente un derecho fundamental y la desconfianza implícita hacia los demás se demuestra considerando que cualquier concepción alternativa que puedan formular los legisladores electos en un momento posterior será probablemente errónea, mal dirigida o peor motivada que la propia. 53 Waldron, "The Core of the Case Against Judicial Review", cit., p. 1379. Ferrajoli, Principia luris, cit., t: I, p. 852; también t: II: Teoría de la democracia, pp. 152 Post y Siegel, "Protecting the Constitution from the People...", cit., pp. 265 Gargarella, "Pensando sobre la reforma constitucional en América Latina", cit., p. 89. Finalmente esto es reconocido por el propio Dworkin, "La lectura moral y la premisa mayoritaria", cit., p. 132. Publicaciones periódicas, núm. El positivismo legal es una de las principales teorías filosóficas de la naturaleza del derecho, y se caracteriza por dos tesis: la existencia y el contenido del derecho depende enteramente de los hechos sociales (por ejemplo, los hechos sobre el comportamiento humano y las intenciones), y. no hay la conexión necesaria . Como explica Gargarella, el constitucionalismo siempre apareció asociado a la necesidad de poner fin a un cierto mal.197 En el caso de las nuevas constituciones bajo análisis, podría decirse que ese mal tiene que ver con la marginación político-social de ciertos grupos, (especialmente el caso de los indígenas)198 y con la desigualdad social resultado de la aplicación de políticas neoliberales, particularmente durante la década de los ochenta.199 Ese será el fin a tener presente para evaluar esta corriente de pensamiento y para compararla con las que vimos anteriormente. De más está decir que el cumplimiento de las condiciones de constitucionalización es independiente de los contenidos específicos de las constituciones de los Estados, que son sin duda lo que distinguen a las estudiadas y le dan una nota de originalidad respecto a otros ordenamientos constitucionalizados. Dussel, Enrique, "Hacia una filosofía política crítica", Bilbao, Desclée de Brouwer, 2001, pp. ed., trad, de Marina Gascón, Madrid, Trotta, 2008, p. 33. La segunda fuente del derecho en España es la costumbre. En esa línea, se denuncia la confusión que los "progresistas" realizan entre capacidad técnica y capacidad moral para quitarle poder a la "gente común". Viciano y Martínez, cit., especialmente p. 41. 51 Dworkin, Ronald, La democracia posible: principios para un nuevo debate político, trad, de Ernest Weikert García, Barcelona, Paidós Ibérica, 2008, p. 183. A este conjunto de autores, García Figueroa los clasifica como neoconstitucionalistas normativos, que serían —según él— insuficientemente neoconstitucionalistas o neoconstitucionalistas en sentido débil.30 Éstos se caracterizarían por definir una política del derecho que es antiformalista y antilegalista pero positivista. 71 Dworkin, "La lectura moral y la premisa mayoritaria", cit., p. 117. 86- 88, 90. [ Links ], Moreno Rodríguez Alcalá, Diego, Control judicial de la ley y derechos fundamentales. de las cosas y que es revelada al hombre y a la mujer a través de la razón. Así, mientras el llamado neoconstitucionalismo ha nacido a la luz de las experiencias jurídicas europeas de la segunda posguerra —aunque eso no ha sido óbice para que se valiera de autores de otras procedencias e incluso para que tenga una gran influencia sobre el pensamiento latinoamericano en particular— el constitucionalismo popular es de cuño netamente estadounidense —y dentro de éste, minoritario—.10 Por último, como su nombre lo indica, el nuevo constitucionalismo ha surgido en ciertos países de Latinoamérica y pretende ser además, un constitucionalismo "auténtico" (autóctono), que responda a los problemas propios de la región. 105 Waldron, "A Right-Based Critique of Constitutional Rights", cit., pp. 91 y ss., 216. LA SOCIOLOGIA Y SUS PRINCIPALES ESCUELAS. 230 Viciano y Martínez, cit., p. 39. debían ser consideradas como derecho. 998 y 999. 58 Ibidem, p. 553, en oposición a conductas más "refinadas", racionales, informadas, complejas, basadas en principios, deliberadas, independientes, críticas, etcétera. 160 Véase nota 65. La interpretación jurídica (o del Derecho) es una actividad que consiste en establecer el significado o alcance de las normas jurídicas y de los demás estándares que es posible encontrar en todo ordenamiento jurídico y que no son normas, como por ejemplo, los principios. ), El canon neoconstitucional, cit., p. 293. ed., trad, de Manuel Jiménez Redondo, Madrid, Trotta, 2008; Gutmann, Amy y Thompson, Dennis, Why Deliberative Democracy?, Princeton, Princeton University Press, 2004; Rainer, Forst, "The Rule of Reasons. Véase Palacios Romeo, Francisco, "La reivindicación de la polis: Crisis de la representación y nuevas estructuras constitucionales de deliberación y participación en Latinoamérica", en Storini y Alenza, Materiales sobre neoconstiUicionalismo y nuevo constitucionalismo latinoamericano, cit., p. 240. [ Links ], Mouffe, Chantal, La paradoja democrática. ed., trad, de Marina Gascón, Madrid, Trotta, 2008. El Derecho Constitucional tiene como finalidad establecer la forma de gobierno, las leyes que definen al Estado, regular los Poderes Públicos del Estado, organizarlos, mantener la división y no dependencia entre éstos, busca proteger el Estado de Derecho, mantener la soberanía de un país, establecer los medios y …. Viciano y Martínez, op. Neoconstitucionalismo(s). 1.6 Protege los derechos humanos fundamentales de los ciudadanos. 199 Viciano y Martínez, op. Resumen. 50 Véase Ferrajoli, Dos modelos de constitucionalismo, cit., p. 53, del mismo autor Democracia y garantismo, cit., p. 29, y Derechos y garantías. Frente a ello y como vimos, apuesta por una política de "mejor calidad" (alta política) que se refleja en la "inflación" del derecho constitucional.59 El derecho constitucional, según este discurso, tiene la misión de "corregir los fallos presuntamente endémicos de la regla de la mayoría" y de salvaguardar a los individuos, las minorías o incluso algún órgano gubernamental, amenazados por la fuerza de la política ordinaria.60. Hay que decir de todos modos que el propio Salazar advierte esta dificultad cuando afirma que "las objeciones... que han sido desarrolladas..., en cierta medida, quedarían compensadas en la dimensión política del NCL", Salazar, "El nuevo constitucionalismo latinoamericano", cit., p. 367. 23 En contraposición al modelo anterior (o paleo-iuspositivista) que corresponde al Estado legislativo de derecho (o Estado legal) y que surgió con el nacimiento del Estado moderno como monopolio de la producción jurídica. ), New Constitutionalism in Latin America, cit., p. 102; por esto el nuevo constitucionalismo latinoamericano se enrolaría dentro del 'constitucionalismo crítico'. La definición del Diccionario de la Ley que establece las normas del tribunal y los métodos utilizados para garantizar los derechos de las personas en el sistema judicial. 124 Véase Gargarella, Roberto, "Los jueces frente al coto vedado", Doxa. Estudios sobre racionalidad precompromiso y restricciones, trad, de Jordi Mundo, Barcelona, Gedisa, 2002. Neoconstitucionalismo(s), Madrid, Trotta, 2003. ), Estudios sobre el nuevo constitucionalismo latinoamericano, cit., p. 98. cit., p. 45.Para otros autores es una "superación", véase Castro Riera, Carlos "Valoración jurídico-política de la Constitución de 2008", p. 116 y Noguera Fernández, Albert, "Participación, función electoral y función de control y transparencia social", p. 137, ambos en Ávila Santamaría, Ramiro et al. La Constitución: La principal fuente del derecho constitucional, sin duda es la Constitución, de la norma fundamental nacen realidad dogmática y axiológica de un Estado, que son la identidad de un pueblo expresado en su voluntad soberana.

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